Когда и зачем устанавливается обеспечение исполнения договора
Одной из мер защиты заказчика от недобросовестного поставщика является обеспечение исполнения договора. Его наличие позволяет минимизировать риски, связанные с возможными потерями заказчика в случае срыва исполнения договора, в том числе при наличии неотработанного аванса и т.п.
Требование об обеспечении исполнения договора не является обязательным, но в случае его установления заказчиком поставщик (далее под поставщиком, в зависимости от предмета договора, мы также будем подразумевать подрядчика и исполнителя) обязан при заключении договора предоставить надлежащее обеспечение. В противном случае он признается уклонившимся от заключения договора и с большой вероятностью будет включен в Реестр недобросовестных поставщиков (РНП).
Требования к обеспечению исполнения договора для конкурентной закупки
При использовании данного инструмента заказчик определяет в документах закупки (извещении и документации), что именно обеспечивается гарантом, а также устанавливает размер, срок и порядок предоставления обеспечения.
Иных требований (для общего случая) законодательство не устанавливает, поэтому все необходимые для эффективной работы с обеспечением требования следует предусмотреть в положении о закупке заказчика и, соответственно, в документах закупки.
Особенности обеспечения исполнения договора для конкурентных закупок с участием СМСП
Однако для конкурентных закупок с участием субъектов малого и среднего предпринимательства (СМСП) вопрос обеспечения исполнения договора довольно детально регламентирован.
Заказчик не вправе установить обеспечение исполнения договора в размере более чем 5% начальной (максимальной) цены договора (НМЦД), а в случае авансирования – в размере аванса.
Как и в общем случае, в извещении и документации об осуществлении конкурентной закупки среди СМСП указываются размер обеспечения исполнения договора, порядок и срок его предоставления, основное обязательство, исполнение которого обеспечивается, и срок его исполнения.
Обеспечение предоставляется участником закупки по его выбору путем внесения денежных средств, путем предоставления независимой гарантии или иным способом, предусмотренным документацией о закупке. Учитывая негативный опыт применения иных способов (например, обеспечения исполнения контракта в форме поручительства), полученный в контрактной системе, в корпоративных закупках они так же практически не используются.
Независимая гарантия должна содержать указание на срок ее действия (как минимум месяц с даты окончания срока исполнения договора) и не должна содержать условие о представлении заказчиком гаранту судебных актов, подтверждающих несоблюдения условий договора поставщиком.
Кто имеет право предоставлять независимую гарантию
Такая гарантия может быть выдана банками, соответствующими требованиям, установленным Правительством РФ в Постановлении от 20.12.2021 №2369, и включенными в соответствующий перечень. Законодательство допускает также выдачу независимой гарантии государственной корпорацией развития "ВЭБ.РФ", фондами содействия кредитованию (для СМСП), Евразийским банком развития (для иностранных участников из ЕАЭС).
Так как ранее встречались прецеденты предоставления подложных гарантий, с 01.04.2023 обязательным является включение гарантии в реестр независимых гарантий. Этот реестр не является публично доступным.
